《公司法》第四十七條：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。
法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?br/>
《公司法》第八十八條：“股東轉讓已認繳出資但未屆出資期限的股權的，由受讓人承擔繳納該出資的義務；受讓人未按期足額繳納出資的，轉讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔補充責任。
未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于所認繳的出資額的股東轉讓股權的，轉讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任；受讓人不知道且不應當知道存在上述情形的，由轉讓人承擔責任?！?/strong>
《公司法》正式生效后，股東出資及責任框架迎來了重大調(diào)整，為有關追加、變更公司中股東為被執(zhí)行人的司法實務問題提供明確法律依據(jù)。在執(zhí)行程序中將可以依據(jù)《公司法》第四十七條、第八十八條規(guī)定，依法追加未實繳的股東為被執(zhí)行人，無論出資期限是否已經(jīng)到期。
下文將結合《最高人民法院關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》（法釋〔2020〕21）（下稱“變更、追加規(guī)定”）與《全國法院民商事審判工作會議紀要》（法〔2019〕254號）對新《公司法》下追加股東為被執(zhí)行人的情形進行簡要梳理分析。
一、《變更、追加規(guī)定》第十七條：“作為被執(zhí)行人的營利法人，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人申請變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔責任的，人民法院應予支持。”
《全國法院民商事審判工作會議紀要》6、【股東出資應否加速到期】“在注冊資本認繳制下，股東依法享有期限利益。債權人以公司不能清償?shù)狡趥鶆諡橛?，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆粘袚a充賠償責任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；（2）在公司債務產(chǎn)生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。”
在注冊資本認繳制下，公司作為被執(zhí)行人，如果窮盡執(zhí)行措施公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的，股東出資應加速到期，作為債權人在一定條件下，可直接在執(zhí)行程序中追加股東為被執(zhí)行人。
二、《變更、追加規(guī)定》第十八條：“作為被執(zhí)行人的營利法人，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務，申請執(zhí)行人申請變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔責任的，人民法院應予支持。”
在申請執(zhí)行人主張該營利法人的股東存在抽逃出資并提供該股東在完成出資義務后將注冊資本抽回的初步證據(jù)，若股東不能證明資金轉出真實性、正當性的，應承擔舉證不能的法律后果。法院會認定存在抽逃出資的行為，并依法追加股東為被執(zhí)行人。
三、《變更、追加規(guī)定》第十九條“作為被執(zhí)行人的公司，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務，其股東未依法履行出資義務即轉讓股權，申請執(zhí)行人申請變更、追加該原股東或依公司法規(guī)定對該出資承擔連帶責任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在未依法出資的范圍內(nèi)承擔責任的人民法院應予支持?！?/strong>
結合《公司法》第八十八條，追加股東為被執(zhí)行人的基礎其實是股東出資義務，即便舊股東轉讓了股權，也不能當然地免除自己的出資義務和瑕疵出資的責任；即便新股東受讓了已經(jīng)實繳的股權，也不能當然地免除瑕疵出資責任。一般而言，原股東具備惡意轉讓股權以逃避債務的情形下，可被追加為被執(zhí)行人。
四、《變更、追加規(guī)定》第二十條“作為被執(zhí)行人的一人有限責任公司，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)，申請執(zhí)行人申請變更、追加該股東為被執(zhí)行人，對公司債務承擔連帶責任的，人民法院應予支持?！?/strong>
對于“財產(chǎn)混同”情形的證明責任上，采用了舉證責任倒置的原則，即由股東承擔舉證責任。如果股東未能舉證證明公司財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn)，即一人公司和股東之間發(fā)生了“財產(chǎn)混同”，則會否認公司法人人格，從而導致股東對公司債務承擔連帶責任、被追加為被執(zhí)行人。
五、《變更、追加規(guī)定》第二十一條“作為被執(zhí)行人的公司，未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，申請執(zhí)行人申請變更、追加有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應予支持?！?/strong>
清算是公司注銷、終止的前置程序，為保護債權人的合法權益，公司法及其司法解釋均規(guī)定公司清算應依法進行，未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，公司股東等則應承擔相應的法律責任。為保護債權人的合法權益，此時可在執(zhí)行程序中直接變更、追加有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人。
六、《變更、追加規(guī)定》第二十二條：“作為被執(zhí)行人的法人或非法人組織，被注銷或出現(xiàn)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷、被責令關閉、歇業(yè)等解散事由后，其股東、出資人或主管部門無償接受其財產(chǎn)，致使該被執(zhí)行人無遺留財產(chǎn)或遺留財產(chǎn)不足以清償債務，申請執(zhí)行人申請變更、追加該股東、出資人或主管部門為被執(zhí)行人，在接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔責任的，人民法院應予支持?！?/strong>
實踐中，變更、追加被執(zhí)行人時應遵循法定原則和有限原則，不能過度擴張或者突破審判和執(zhí)行界限加以審查認定。追加被執(zhí)行人應當符合以下條件：被執(zhí)行人為法人或其他組織，出現(xiàn)被注銷、歇業(yè)等解散事由；股東、出資人或主管部門無償接受財產(chǎn)。
馬政鵬律師
上海明倫（蘇州）律師事務所，執(zhí)行主任，明倫律所馬政鵬律師團隊帶頭人，刑辯委員會主任，上海市浦東新區(qū)司法局法律講師、上海市開放大學客座講師、中共上海明倫（蘇州）律師事務所支部委員會黨支部書記。
多年來致力于各類法律疑難案件的理論研究和實踐操作，代理過多起全國著名疑難案件，擁有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗。
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