眾所周知，商標(biāo)是區(qū)分商品及服務(wù)或其提供者的重要標(biāo)志。而有時區(qū)分商品不僅僅是要靠獨(dú)特的外觀，在市場上是否被認(rèn)可，享有一定知名度也是很重要。因此在司法實(shí)踐里商標(biāo)侵權(quán)訴訟中，知名度證據(jù)是重要的證據(jù)類別。權(quán)利人往往希望通過證明自己的商品在特定的范圍和適用人群中的名氣以及接受度來體現(xiàn)商標(biāo)侵權(quán)危害程度的嚴(yán)重性。產(chǎn)品知名度的大小，直接影響到損害賠償?shù)臄?shù)額，尤其是在無法舉證權(quán)利人損失和侵權(quán)人獲利而需要法官采用法定賠償?shù)那闆r下。
基本案情
北京知識產(chǎn)權(quán)法院(2019)京73民終3611號。“咖啡伴旅”是后谷咖啡銷售的一款搭配咖啡飲用的植脂末商品。雀巢公司發(fā)現(xiàn)，后谷咖啡作為“咖啡伴旅”植脂末商品的生產(chǎn)及銷售商，其通過線下及線上大量銷售侵權(quán)產(chǎn)品，如后谷咖啡的官方網(wǎng)站、天貓商城、京東商城、1號店、蘇寧易購的旗艦店，淘寶網(wǎng)上的眾多咖啡銷售商店及全國各地的經(jīng)銷商銷售“咖啡伴旅”植脂末商品，銷售時間長、銷售范圍廣。雀巢公司認(rèn)為，后谷咖啡未經(jīng)自己的授權(quán)或許可，擅自大量生產(chǎn)和銷售與原告“咖啡伴侶”注冊商標(biāo)極為近似的“咖啡伴旅”產(chǎn)品，侵害了雀巢公司的注冊商標(biāo)專用權(quán)，給雀巢公司造成了巨大損失。
針對認(rèn)定“咖啡伴侶”商標(biāo)顯著性較低存在錯誤，雀巢公司的“咖啡伴侶”具有較長使用歷史和較高市場知名度，這種持續(xù)使用必然不斷增強(qiáng)“咖啡伴侶”商標(biāo)的顯著性，法院認(rèn)為，商標(biāo)的顯著性和市場知名度均屬于確定注冊商標(biāo)禁用權(quán)保護(hù)范圍時應(yīng)當(dāng)予以考量的因素，但并非商標(biāo)知名度越高其顯著性越強(qiáng)，二者之間不具有必然的對應(yīng)關(guān)系，仍然需要結(jié)合具體案情予以分析認(rèn)定。
就本案來看，“咖啡伴侶”一詞從本身的字面含義理解即具有“與咖啡一同飲用的產(chǎn)品”之意，對“咖啡用植脂末”商品特點(diǎn)具有一定的描述性。而且從眾多資料均可看出，“咖啡伴侶”一詞由于長期、大量地作為“咖啡用植脂末”商品名稱被廣泛使用，客觀上已經(jīng)具有泛化的趨勢。并且在雀巢公司自身的宣傳以及維基百科對“咖啡伴侶”詞匯的釋義中，還存在“雀巢咖啡伴侶”“低脂咖啡伴侶”“液態(tài)咖啡伴侶”等字樣，上述使用方式均屬于將“咖啡伴侶”作為指代某種商品的名稱進(jìn)行使用。雀巢公司作為商標(biāo)權(quán)利人雖然并不存在明顯主觀過錯，但客觀上未能阻止涉案商標(biāo)被泛化的結(jié)果。
因此即便涉案商標(biāo)“咖啡伴侶”的知名度非常高，被使用的也非常廣泛，亦不能說明其顯著性隨之增強(qiáng)。一審法院關(guān)于“咖啡伴侶”這一詞匯作為商標(biāo)而言，其識別商品來源的作用相對較低的結(jié)論正確，法院予以支持。
觀點(diǎn)解析
一般而言先天沒有顯著性的標(biāo)志在經(jīng)過長期使用之后可以使其逐漸獲得顯著性，而先天具有顯著性的商標(biāo)在經(jīng)過長期使用之后也有可能使其逐漸喪失顯著性。這往往是因?yàn)槭褂媚撤N商標(biāo)指代來源的商品在市場上過于成功知名度過大。例如，目前人們已經(jīng)普遍認(rèn)為“阿司匹林”就是感冒藥，而實(shí)際上“阿司匹林”最早是感冒藥的商標(biāo)，由于“阿司匹林”牌感冒藥十分暢銷，消費(fèi)者開始將“阿司匹林”作為感冒藥的代名詞使用，最后導(dǎo)致“阿司匹林”退化為感冒藥的通用名稱，不再具有指示特定感冒藥來源的功能。《商標(biāo)法》規(guī)定，注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。這樣過高的知名度使得顯著性特征逐漸退化，就逐漸喪失顯著性。
因此，商標(biāo)的顯著性和市場知名度均屬于確定注冊商標(biāo)禁用權(quán)保護(hù)范圍時應(yīng)當(dāng)予以考量的因素，但并非商標(biāo)知名度越高其顯著性越強(qiáng)，二者之間不具有必然的對應(yīng)關(guān)系，仍然需要結(jié)合具體案情予以分析認(rèn)定。即便涉案商標(biāo)的知名度非常高，被使用的也非常廣泛，亦不能說明其顯著性隨之增強(qiáng)，需結(jié)合具體情況進(jìn)行考量。
作者：黃斌斌實(shí)習(xí)律師
