最近這兩年，我國(guó)正嚴(yán)厲打擊破壞金融秩序的穩(wěn)定的行為以及嚴(yán)格管控民間借貸，對(duì)于借貸關(guān)系進(jìn)行嚴(yán)格審查，對(duì)高利轉(zhuǎn)貸行為的監(jiān)管也逐漸成為國(guó)家的重點(diǎn)。
民事上，國(guó)家嚴(yán)厲審查民間借貸關(guān)系的真實(shí)性和合法性；刑事上，國(guó)家嚴(yán)厲打擊破壞金融秩序的犯罪行為。
今天，我們主要講的是企業(yè)關(guān)于高利轉(zhuǎn)貸罪的刑事風(fēng)險(xiǎn)防范。有些人可能對(duì)高利轉(zhuǎn)貸并不是很了解，在無(wú)形中觸犯了法律的紅線，但是法律并不會(huì)因?yàn)槟悴欢?，就?duì)你寬容。
高利轉(zhuǎn)貸罪的概念
那么，什么是高利轉(zhuǎn)貸罪呢？高利轉(zhuǎn)貸罪是指以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸給他人，違法所得數(shù)額較大的行為。這個(gè)罪名也可以是單位犯罪，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處三年以下有期徒刑或者拘役。
因此，咱們企業(yè)以及企業(yè)主還是要對(duì)此引起高度重視的，不然是有可能觸犯刑法接受處罰的。
立案標(biāo)準(zhǔn)
同樣，涉及刑事犯罪需要達(dá)到一定的立案標(biāo)準(zhǔn)。目前，高利轉(zhuǎn)貸罪的立案標(biāo)準(zhǔn)是2010年5月出臺(tái)的，是指高利轉(zhuǎn)貸，違法所得數(shù)額在10萬(wàn)元以上的，或者雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但是2年內(nèi)因高利轉(zhuǎn)貸受過(guò)行政處罰2次以上，又高利轉(zhuǎn)貸的。
關(guān)于本案中，“以轉(zhuǎn)貸牟利為目的”這個(gè)意思的理解大家還是能了解的，也就是在行為人事實(shí)轉(zhuǎn)貸行為的時(shí)候，所獲得的收益一定是要高于他的成本的，并且所做這個(gè)轉(zhuǎn)貸的目的就是為了賺取差額收益。但是這個(gè)“以轉(zhuǎn)貸牟利為目的”，存在的時(shí)間是否影響罪名成立這一點(diǎn)還是存在爭(zhēng)議的。
但是，我認(rèn)為“以轉(zhuǎn)貸牟利為目的”這個(gè)觀念產(chǎn)生的時(shí)間并不影響罪名的成立。理論上對(duì)此有爭(zhēng)議主要原因可能是涉及到主觀犯意產(chǎn)生的時(shí)間是否能認(rèn)定為“故意”，從而影響罪名的認(rèn)定。但是我認(rèn)為不管是之前還是之后產(chǎn)生牟利目的，都不影響其高利轉(zhuǎn)貸事實(shí)的存在，也確實(shí)侵害了法益。
所以說(shuō)，當(dāng)行為人客觀上已經(jīng)將信貸資金貸款出來(lái)并進(jìn)行了高利轉(zhuǎn)貸的行為，不管是什么時(shí)候產(chǎn)生“以牟利為目的”都不影響罪名的認(rèn)定。
判斷主觀意圖
重慶市第四中級(jí)人民法院（2018）渝04刑終101號(hào)案件，本案中，上訴人以裝修餐廳為由申請(qǐng)銀行信貸資金，獲得貸款后卻并未用于餐廳裝修，而是立即將其中大部分資金轉(zhuǎn)借他人，并約定收取高息，其主觀上為了牟取高利而套取銀行資金的故意明顯，其行為構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪。這個(gè)案件還是比較典型的一個(gè)高利轉(zhuǎn)貸罪案件的。
要構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪，行為人轉(zhuǎn)貸給他人的資金來(lái)源必須是金融機(jī)構(gòu)的信貸資金，如果不是金融機(jī)構(gòu)放貸的資金，只是行為人將自己所擁有的資金借貸給別人，就不構(gòu)成本罪。
如何認(rèn)定高利
那么怎么認(rèn)定“高利”呢，認(rèn)定高利轉(zhuǎn)貸罪重的轉(zhuǎn)貸是不是高利，不能簡(jiǎn)單粗暴的用絕對(duì)的高于銀行同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)認(rèn)定本罪，而是重點(diǎn)要結(jié)合行為人的違法所得來(lái)綜合認(rèn)定是否屬于“高利”。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》中關(guān)于高于銀行貸款利率4倍的規(guī)定對(duì)于認(rèn)定是否屬于“高利”可以作為一個(gè)參考，但是它與高利轉(zhuǎn)貸罪中的“高利”，在本質(zhì)上還是不同的，所以不能簡(jiǎn)單的以上述標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)，作為認(rèn)定高利轉(zhuǎn)貸罪中“高利”的認(rèn)定。
同時(shí)，刑法與司法解釋沒(méi)有規(guī)定高利轉(zhuǎn)貸罪中的“高利”參照標(biāo)準(zhǔn)，轉(zhuǎn)貸是不是屬于高利，不能簡(jiǎn)單認(rèn)定。而且我認(rèn)為國(guó)家立法的時(shí)候?qū)⒏呃D(zhuǎn)貸的行為認(rèn)定為是犯罪，目的是通過(guò)立法來(lái)限制信貸中濫用貸款并謀取暴利來(lái)影響我國(guó)金融行業(yè)健康發(fā)展的行為，也是為了維護(hù)金融機(jī)構(gòu)的穩(wěn)定。
凡事通過(guò)編造虛假去向，虛假用途、虛假擔(dān)保套取信貸資金的，或者在央行規(guī)定的貸款利率幅度之上發(fā)放貸款的，都屬于違背我國(guó)信貸資金發(fā)放利率管理秩序的高利轉(zhuǎn)貸行為。套取銀行貸款吃利息的差額，數(shù)額較大的；以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸給他人，非法獲利數(shù)額較大的等等，都有可能會(huì)構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪。
律師建議
還是要嚴(yán)格遵守國(guó)家的法律法規(guī)，嚴(yán)格按照銀行相關(guān)規(guī)定，規(guī)范的申請(qǐng)貸款、使用貸款，并按照與金融機(jī)構(gòu)的約定按時(shí)歸還貸款，如果確實(shí)有難以償還的情況，也應(yīng)該積極聯(lián)系金融機(jī)構(gòu)尋求解決的辦法，不要盲目自信或者得過(guò)且過(guò)，從而給企業(yè)造成損失。
要定期組織工作人員和企業(yè)管理層學(xué)習(xí)相關(guān)法律、法規(guī)知識(shí)，學(xué)習(xí)貸款相關(guān)的法律法規(guī)，從本質(zhì)上認(rèn)清法律規(guī)定，從而避免違法犯罪的事情發(fā)生，自覺(jué)防范風(fēng)險(xiǎn)，樹(shù)立遵紀(jì)守法的意識(shí)和觀念。
對(duì)于具有信貸資格的金融機(jī)構(gòu)來(lái)說(shuō)，還是要嚴(yán)格規(guī)范貸款申請(qǐng)、發(fā)放貸款以及貸款資金實(shí)際使用用途。嚴(yán)格遵守法律底線，加大對(duì)信貸資金的監(jiān)管力度，避免造成嚴(yán)重后果。我們金融機(jī)構(gòu)在辦理信貸資金的時(shí)候也要多加注意，防止高利轉(zhuǎn)貸或者其他違法犯罪違規(guī)行為的發(fā)生，也可以一定程度上避免一些犯罪的發(fā)生。
根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，對(duì)于用作發(fā)放貸款的信貸資金，申請(qǐng)貸款的人必須說(shuō)明貸款的合法用途，并有償還能力，明確還款方式，甚至還要提供擔(dān)?；蛘叩盅旱龋诮鹑跈C(jī)構(gòu)的相關(guān)工作人員進(jìn)行嚴(yán)格審查、評(píng)估后，才能夠確定是否同意貸款。所以企業(yè)在申請(qǐng)貸款的時(shí)候，也要嚴(yán)格遵守相關(guān)規(guī)定，不弄虛作假，提供虛假材料，要提供真實(shí)反映企業(yè)情況的材料。咱們的財(cái)務(wù)部門，相關(guān)的財(cái)會(huì)人員更要嚴(yán)格規(guī)范流程，并做好相應(yīng)的記錄。不要抱有僥幸心理。
在獲取貸款之后，企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格監(jiān)督資金的使用和流向，規(guī)范企業(yè)自身正確使用貸款，同時(shí)也監(jiān)督企業(yè)內(nèi)部工作人員認(rèn)真堅(jiān)守自己的工作崗位，不做違法亂紀(jì)的行為，避免引發(fā)相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。
借款人在借款時(shí)也要對(duì)借款資金是否屬于高利轉(zhuǎn)貸的資金提高警惕。因此，一定要充分了解所借資金的來(lái)源、性質(zhì)和利息是否合法，同時(shí)不要怕麻煩，也不要過(guò)度自信，要保留好相關(guān)的證明。
作者：張亦芃律師
